漫畫張建輝

　　6月27日，全國人大常委會正式審議民法總則草案，意味著已實(shí)施近30年的民法通則即將步入歷史，我國民法典編纂邁出關(guān)鍵一步。民法典是市場經(jīng)濟(jì)的基本法，是“社會生活的百科全書”，更是公民私權(quán)利的指南。在民法通則的基礎(chǔ)上制定民法總則，作為中國民法典的第一編，其意義遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了舊法新修。人們期待，民法總則能夠集中構(gòu)筑中國民法典的精神之維，能夠成為中國私權(quán)立法的鑄魂之旅，開辟一個權(quán)利神圣的法治新時代。

　　一場保護(hù)私權(quán)的立法革命

　　從搖籃到墳?zāi)�，在我們每個人的人生旅途中，民法都須臾不可或缺。它保障我們的人格尊嚴(yán)，彰顯私權(quán)利的獨(dú)立價值，全面確認(rèn)人的主體地位，促進(jìn)人們之間的有序交往。這種個體意義上的權(quán)利關(guān)懷，讓民法一誕生就具有非同尋常的意義，蘊(yùn)含其中的私權(quán)精神在法治文明長河中流淌不息。

　　早在公元前450年，羅馬在收集整理習(xí)慣規(guī)則的基礎(chǔ)上制定出“十二銅表法”，讓羅馬法的私法精神流傳至今;1804年，拿破侖頒布了法國民法典，隨拿破侖南征北戰(zhàn)而風(fēng)靡歐洲，體現(xiàn)了“個人最大限度的自由、法律最小限度的干預(yù)”的立法精神;1900年，歷時23年始成的德國民法典實(shí)施，前承羅馬法傳統(tǒng)，在法典化上可謂登峰造極。這些民事立法的光輝典范，高揚(yáng)私法的精神旗幟，凝聚出自由、平等、契約自治等一項(xiàng)項(xiàng)保障私權(quán)的法治原則。20世紀(jì)20年代末，中國在借鑒德國、日本的經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)上，正式制定民法典。新中國成立后，在廢除國民黨“六法全書”的同時，并沒有制定民法。民事立法興起的背后乃是公民私權(quán)的勃興，而私權(quán)的勃興需要發(fā)達(dá)的商品經(jīng)濟(jì)作基礎(chǔ)。由于長期實(shí)行計劃經(jīng)濟(jì)體制，雖然在20世紀(jì)50年代、60年代、70年代末80年代初起草過民法，但都沒有成功。

　　進(jìn)入20世紀(jì)80年代，改革開放尤其是以市場為導(dǎo)向的經(jīng)濟(jì)體制改革，極大刺激了商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和私權(quán)觀念的解放，民事立法工作提上日程。由于民法典涉及內(nèi)容太過龐雜，立法機(jī)關(guān)采取了先急后緩的思路，先行制定調(diào)整民事關(guān)系的單行法，如1981年經(jīng)濟(jì)合同法、1982年商標(biāo)法、1984年專利法、1985年繼承法等，并逐漸在立法中形成了一些共同的原則和規(guī)范，使得制定民法通則的條件日漸成熟。從1985年7月組建民法通則起草小組，到11月民法通則草案初次提交審議，及至1986年4月12日六屆全國人大四次會議通過，新中國第一部調(diào)整民事關(guān)系的基本法律——民法通則誕生了。

　　用歷史的眼光看，只有9章156條的民法通則雖與民法典有天壤之別，但它的制定對于當(dāng)時的中國而言不啻為一場立法革命。這部全面確認(rèn)公民和法人基本權(quán)利的法律，不僅構(gòu)建了民法的基本內(nèi)容和體系，列舉了各項(xiàng)民事權(quán)利，為中國隨后30年的經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展提供了法制基礎(chǔ);更重要的是，它開啟了傳統(tǒng)中國的私法精神嬗變之路，深刻改變了中國人的法治觀念和權(quán)利心理。

　　眾所周知，中國歷史上沒有形成發(fā)達(dá)的市民社會，相反有“重刑輕民”的傳統(tǒng)，老百姓對于私權(quán)的價值認(rèn)識不高，權(quán)利平等、意思自治、契約自由等私法觀念極不發(fā)達(dá)。法學(xué)家烏爾比安說:“公法是有關(guān)羅馬國家穩(wěn)定的法，私法是涉及個人利益的法。”私法的要義是私權(quán)神圣，強(qiáng)調(diào)的是個體權(quán)利的保障，正所謂“在民法慈母般的眼里，每個人就是整個國家”，這與中國傳統(tǒng)倫理強(qiáng)調(diào)集體本位、國家本位存在抵牾。而民法通則的制定，從立法上確立了“自愿、公平、等價有償、誠實(shí)信用”等現(xiàn)代民法原則，在實(shí)踐中不斷彰顯出個人本位、權(quán)利優(yōu)先、主體平等、意思自治、契約自由的私法精神。例如民法通則起草中一個爭論焦點(diǎn)是，應(yīng)否將法人納入調(diào)整范圍。當(dāng)時的法人幾乎都是國營或集體企業(yè)，民法通則將法人納入，意味著國營或集體企業(yè)在商品經(jīng)濟(jì)中與個體之間平等的主體地位。

　　民法通則頒布后，中國民事立法進(jìn)入快車道。從1991年的收養(yǎng)法到1995年的擔(dān)保法，從1999年的合同法到2007年的物權(quán)法，從2009年的侵權(quán)責(zé)任法到2010年的涉外民事關(guān)系法律適用法，單行立法不斷完善。與此同時，立法之間的協(xié)調(diào)問題、私權(quán)保護(hù)掛一漏萬問題也日漸突出，民法通則的粗疏與滯后也日益凸顯，使得民法體系化工作呼聲漸強(qiáng)。2014年10月，十八屆四中全會明確提出“編纂民法典”。隨著民法典這一浩瀚立法工程的開啟，民法通則完成了它非凡的歷史使命，一部統(tǒng)領(lǐng)民法典的民法總則呼之欲出。

　　從“民法通則”到“民法總則”

　　在功能上，民法通則可被視為一部簡陋版的民法典，是特定時期對基本民事關(guān)系的概括性立法。然而改革開放30多年來，中國的經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展翻天覆地，人們的法治觀念和權(quán)利意識也有了根本改觀，民法通則的大部分條文或是被新法替代，或是與社會發(fā)展不相適應(yīng)。立足于民法典的制定，今天我們需要的不再是一部精簡版的民法通則，而是一部能夠提綱挈領(lǐng)、體現(xiàn)整個民法典精神的民法總則。從“通”則到“總”則，雖然只是一字之變，折射出的卻是立法任務(wù)的重大轉(zhuǎn)向。

　　——系統(tǒng)固化私權(quán)成果的“總綱”。與民法通則相比，民法總則草案雖然只有11章186條，條文增加的幅度并不是很大，但對于私權(quán)的保護(hù)而言具有新的意義。在改革開放過程中，私權(quán)利不斷得到伸張和立法確認(rèn)，許多勃興于成熟市場經(jīng)濟(jì)條件下的內(nèi)容，如環(huán)境權(quán)、公司股東權(quán)等，囿于當(dāng)時環(huán)境沒能規(guī)定在民法通則中。面對30年來蓬勃興起的私權(quán)利，民法總則必定要給予全面而充分的回應(yīng)，既要徹底去除民法通則中的計劃體制殘留，厘定好權(quán)力與市場、政府與社會、公益與私益的關(guān)系;又要以法的形式重述和鞏固私權(quán)發(fā)展的成果，在保障契約自由、保障合法私有財產(chǎn)等方面有更大進(jìn)步。民法總則雖然不再是微縮的民法典，但卻是私權(quán)利的“總綱”，為公民權(quán)利提供更為系統(tǒng)化的立法指南，預(yù)示著我們將獲得最完整、最系統(tǒng)、最全面的權(quán)利“百科全書”，大幅度提升私權(quán)利在社會主義法治體系中的地位。

　　——民法典框架結(jié)構(gòu)的“龍頭”。民法總則是民法典的第一編，起著提綱挈領(lǐng)和價值統(tǒng)攝的作用，因此其內(nèi)容對于民法典的框架結(jié)構(gòu)具有基礎(chǔ)性意義，影響乃至塑造整個民法典的風(fēng)貌。在民法典的編纂方案中，無論是“兩步走”還是“三步走”，第一步都是主張將民法通則修改為民法總則。從世界范圍看，許多國家的民法典一般都有兩千多個條文，面對如此龐大的規(guī)范群，無論是其內(nèi)容價值的統(tǒng)一還是法律原則的一致，是邏輯結(jié)構(gòu)的規(guī)整還是彼此之間的協(xié)調(diào)有序，都離不開民法總則的指導(dǎo)和規(guī)設(shè)。因此，民法總則在民法典中起著“龍頭”的引領(lǐng)和規(guī)范作用，它確立民法典自由、安全、平等的基本價值，彰顯私法自治的精神，有了它才能使民法典各部分形成一個嚴(yán)密協(xié)調(diào)的邏輯體系，確保民法典內(nèi)容結(jié)構(gòu)的和諧性，提升民法典的質(zhì)量和生命力。

　　——協(xié)調(diào)民商事單行法的“基本法”。民法總則不僅是民法典的“龍頭”，它在整個國家民商事法律體系中，還處于私法基本法的地位，發(fā)揮著統(tǒng)領(lǐng)協(xié)調(diào)民商事單行法的作用。在民事立法上，我國采取了“變批發(fā)為零售”的路徑，制定了一大批單行法。在民法典還沒有編纂完成之前，民法總則正是要著眼解決單行法之間的沖突和矛盾，為整合編纂體系完整的民法典提供規(guī)范基礎(chǔ)，促進(jìn)立法的體系化、科學(xué)化整合。即便民法典制定后，民商事領(lǐng)域的立法和司法活動依然存在價值、原則、規(guī)范的沖突問題，民法總則作為整個民法典的基本價值載體，作為調(diào)整各類私法關(guān)系的基本規(guī)則，有助于更好地協(xié)調(diào)立法和司法實(shí)踐中的各種沖突，協(xié)調(diào)整個私法體系。而且，民法總則是民法規(guī)范的生長之源，能夠保持整個民法體系的包容性和開放性，更加有效地回應(yīng)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展需求。

　　聚起中國民法典的“精氣神”

　　民法總則進(jìn)入立法程序，意味著中國“民法典時代”即將開啟。而民法典不僅是民事規(guī)則的規(guī)范集錦，更是民族精神、時代精神的立法表達(dá)。不難想象，一部新中國法制史上條文最多、篇幅最長、涉及面最寬、調(diào)整范圍最大、與群眾生活最密切的民法典即將“落成”，在這個過程中，我們期待民法總則能夠聚起整個民法典的“精氣神”，全面體現(xiàn)對“人”的權(quán)利關(guān)懷，充分彰顯民法典的權(quán)利精神、中國精神、時代精神。

　　——弘揚(yáng)權(quán)利精神。民事立法的核心要義，在于彰顯私權(quán)利、保護(hù)私權(quán)利。中國編纂民法典，就是將分散的私權(quán)利集中打包，為我們制定出一條清晰完整的權(quán)利圖譜。早在2002年新中國第一部民法典草案首次提請審議時，時任全國人大常委會委員長的李鵬就稱“民法典是公民權(quán)利宣言書”。在這條通往權(quán)利正義的大道上，民法總則是一張“路線圖”，需要充分回應(yīng)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展實(shí)踐中的權(quán)利訴求，極力彰顯權(quán)利的價值，努力拓展權(quán)利的法律空間，不斷激發(fā)民間的活力。例如，民法總則草案第一百六十條，將“恢復(fù)原狀、修復(fù)生態(tài)環(huán)境”列為承擔(dān)民事責(zé)任的主要方式，通過對維護(hù)環(huán)境、保護(hù)生態(tài)義務(wù)的確認(rèn)，實(shí)現(xiàn)對公民環(huán)境權(quán)的保護(hù)。草案還為其他新型民事權(quán)利的保護(hù)留出了空間。還有學(xué)者提出，民法總則中應(yīng)體現(xiàn)“法不禁止即自由”的精神，建議把憲法已列舉出來的權(quán)利應(yīng)盡可能民事化�？梢�，民法總則應(yīng)設(shè)計出一個健全的民事權(quán)利體系，將憲法尊重和保障人權(quán)的要求全面落實(shí)到民事領(lǐng)域，弘揚(yáng)權(quán)利價值，標(biāo)注權(quán)利保障新高度。

　　——體現(xiàn)中國精神。民法典不僅是社會經(jīng)濟(jì)生活在法律上的反映，更是人民生活方式的總結(jié)和體現(xiàn)。恩格斯認(rèn)為，民法乃是“以法律形式表現(xiàn)了社會經(jīng)濟(jì)生活條件的準(zhǔn)則”。可見，一國民法典必須體現(xiàn)本國的精神風(fēng)貌，與本國人民的生活方式相適應(yīng)。民族的才是世界的，中國民法典離不開對世界經(jīng)驗(yàn)的借鑒和吸收，但其精神一定是內(nèi)生的，是從中國的土壤中生長出來的，只有立足中國實(shí)際，弘揚(yáng)優(yōu)秀傳統(tǒng)，解決現(xiàn)實(shí)問題，才能使民法典更接地氣、更有價值。例如，針對市場經(jīng)濟(jì)條件下社會道德滑坡現(xiàn)象，民法總則草案專門就見義勇為作出規(guī)定，明確了因見義勇為引起糾紛的責(zé)任劃分。這種為見義勇為者賦予請求權(quán)，倡導(dǎo)受益人給予適當(dāng)補(bǔ)償，體現(xiàn)出立法對傳統(tǒng)道德的支撐。雖然中國傳統(tǒng)文化中有許多內(nèi)容與私法的精神格格不入，但也有不少需要今天繼續(xù)發(fā)揚(yáng)，融入這些優(yōu)秀的傳統(tǒng)價值內(nèi)核，才能更加提升民事立法的中國化水平。

　　——彰顯時代精神。如果說1804年《法國民法典》是19世紀(jì)風(fēng)車水磨時代民法典的代表，1900年《德國民法典》是20世紀(jì)工業(yè)社會民法典的代表，那么，我國的民法典則應(yīng)當(dāng)成為21世紀(jì)民法典的代表之作。制定一部能夠榮耀世界的民法典，是中國幾代法律人的夢想。而只有適應(yīng)時代發(fā)展要求，體現(xiàn)新的時代特征，才能在世界范圍內(nèi)標(biāo)注中國民法典的新坐標(biāo)。例如，民法總則草案增加了保護(hù)胎兒利益的規(guī)定，下調(diào)限制民事行為能力未成年人的年齡下限標(biāo)準(zhǔn)，賦予“非法人組織”以民事主體地位，對網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)、數(shù)據(jù)信息等新型民事權(quán)利客體作出規(guī)定，這些都鮮明體現(xiàn)出立法以人為本的理念，彰顯法律文明的時代特征。只有建立在對時代精神的深刻把握和充分反射的基礎(chǔ)之上，我們的民法典才能為世界法治文明提供“中國方案”，在人類民事立法歷史上烙下“中國印記”。

　　本版撰文 傅達(dá)林

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